没有律师保护的民营企业家的刑事风险

导 语

于企业家而言，刑事风险听起来似乎遥远，绝大多数企业家或许一辈子都未必能碰到；事实上，刑事风险早已超越传统认知领域里的打砸抢、黄赌毒，职务侵占、挪用资金、非法吸收公众存款、拒不支付劳动报酬、侵害公民个人信息……实践中越来越多企业家涉嫌刑事犯罪的案例表明，刑事风险已经上升到无法忽视的高度，一旦爆发，刑事案件的后果是企业家最难以承受的。因此，律师作为企业的法律顾问，同样需要帮助企业以及企业家清醒认识到潜在的刑事风险，并加以规避。

通常情况下，传统民商法律顾问的职责包含：

1、草拟、修改、审查合同；

2、提供法律咨询；

3、参加谈判，出具法律意见；

4、参与民商事诉讼、仲裁。

如果将这些都做好，可以算是一个称职或者说不错的法律顾问。然而，如果忽略了底层的刑事风险，任由其滋生蔓延，企业生意红火之际，刑事风险突然爆发，一纸拘留通知书，可能直接导致企业家身陷囹圄、企业破产。

如果将经营企业比作建造大楼，避免民商事风险如同为这座大楼添砖加瓦、美化装修，目的是吸引更多的交易机会；而刑事风险的及时规避，则如同夯实地基，确保大楼屹立不倒。

例如，随着经济不断发展，企业家的思维也不断活跃，为了能够进一步获取利润、扩大市场占有率，有些企业家会创新营销模式，确实也加速了企业的发展进程；然而在这种过程中，营销模式的变革到底属于合法的创新，还是违法甚至犯罪领域的传销或非法吸收公众存款呢？实践中，很多企业家就是在这种不知不觉中将自己带上了镣铐，殊不知一些自以为合法的变革创新，实际上已经破坏了国家的经济管理秩序或金融监管秩序，最终导致企业的破灭，个人亦承担刑法所规定的刑事责任。

再者，可能很多企业家觉得，拖欠劳动者报酬不止我一家，大不了等劳动者起诉了我再给，能拖一天是一天；然而，刑法第二百七十六条之一明确规定了拒不支付劳动报酬罪，只要达到刑事法律所规定的构成要件，就要面临三年以下甚至三年以上七年以下的刑事处罚。可能有的企业家会有疑惑，为什么其他企业拖欠的劳动者工资数额比我多几倍，他们可以通过民事诉讼解决，还可以调解协商，我的就直接犯罪呢？这里要回答一下，是否构成刑事犯罪有一个度的区分，这个度要结合行为人的主观意志、客观行为、客观结果以及相关的程序规范来确定，并非所有的拖欠行为都是犯罪。所以，有了刑事律师作为指导，虽然不能帮企业家完全免除支付劳动报酬的义务，但一定能帮助企业家规避拒不支付劳动报酬罪的风险，这就是前文说的贴瓦片和打地基的区别。

企业各阶段面临的刑事风险

了解企业刑事风险的重要性，按照企业的成长过程，一个企业在成长各个阶段通常面临以下主要风险：

1、设立阶段

企业在设立阶段的主要刑事风险有虚报注册资本、虚假出资与抽逃出资。

尽管早在2014年3月1日开始我国公司注册资本就开始实行认缴制，但这并不意味着企业家在注册资本上的刑事风险就不存在了。首先，目前市面上的多数公司成立于新公司法生效之前，在当初属于依法实行注册实缴登记制，尚存在虚报注册资本的刑事风险。其次就是这几类罪名属于典型的口袋罪名，界定不清外延模糊，在实践中有着诸多不可控因素。

2、运行阶段

企业运行阶段面临的刑事风险则更为严峻。

第一是产品质量问题引发的刑事风险，这在某些特殊行业中尤为明显，如食品、药品质量安全；

第二是非法经营带来的刑事风险，如未经许可生产经营等；

第三是财税、金融类犯罪风险，金融类犯罪或许普通民企不会遇到，但是财税风险却广泛存在于企业间，随着金税三期的不断完善，将来决定企业生死的可能不是市场而是税务；

第四是知识产权及商业秘密犯罪，我国法律在知产和商业秘密的保护上一直为人所诟病，但是客观上一直在发展，越来越多企业的版权意识在觉醒；

第五是关于用工，包括劳动用工犯罪与人员职务犯罪，前者要求我们企业按照法律法规规范用工，后者则要求我们企业对高层要有必要的监察管理制度，防止高层利用职权进行职务犯罪。

3、破产清算阶段

破产清算阶段的刑事犯罪相对比较冷门，或许很多人都还不知道有妨害清算罪与虚假破产罪这两个罪名。

虚假破产是指企业通过隐匿财产、虚构债务、转移财产等方式虚假破产。主动的虚假破产虽然不多，但在实践中有很多老板会转移财产掏空公司然后任由公司灭亡，从某种程度上说这两者极为接近。

由于破产管理人的存在，妨害清算罪出现的频率并不高，但也正是因为有破产管理人，也警示企业家在破产阶段不要铤而走险妨害清算。

结 语

根据2019年4月20日发布的《企业家刑事风险分析报告2014—2018》和《企业家腐败犯罪报告2014—2018》统计显示：

民营企业家触犯频次最高的五大罪名依次为：

No.1 非法吸收公众存款罪（占比19.71%，发生1494次）

No.2 虚开增值税专用发票罪（占比12.60%，发生955次)

No.3 职务侵占罪（占比9.82%，发生744次）

No.4 合同诈骗罪（占比6.86%，发生520次）

No.5 单位行贿罪（占比6.44%，发生488次）

这些罪名占五年来民营企业家犯罪频次总数的50％以上。

同时，一些罪名在实践中基本成为民营企业家的专属性罪名，如集资诈骗罪、非法经营罪、拒不支付劳动报酬罪以及污染环境罪等。

民营企业家被实际认定的罪名总数长期保持在70个左右,而国有企业家犯罪只涉及33个罪名。这说明民营企业正在面临的刑事风险远远大于国有企业，但恰恰是风险小的国有企业更加注重合规建设，风险大的民营企业反而普遍缺乏法律顾问，这显然不符合发展规律。

商事法律顾问关注财富创造，避免企业出现投资风险；民商法律顾问关注财产安全，避免企业出现经营风险；刑事法律顾问则关注企业及企业家的生命、自由等结构性安全，避免企业及企业家出现刑事风险。

合法是最好的安眠药，让我们共同努力，防止成为风险牵连的对象。